2013招標師考試教材解讀《法律法規(guī)》：招標投標活動監(jiān)督

導(dǎo)讀：2013年招標師考試時間為10月19、20日，目前廣大考生應(yīng)該進入復(fù)習(xí)備考階段，網(wǎng)校為大家準備了招標師考試輔導(dǎo)資料《招標采購法律法規(guī)與政策》部分，希望能夠?qū)δ�有所幫�?

2.4.1招標投標活動監(jiān)督體系

《招標投標法》第7條規(guī)定：“招標投標活動及其當事人應(yīng)當接受依法實施的監(jiān)督”。在招標投標法規(guī)體系中，對于行政監(jiān)督、司法監(jiān)督、當事人監(jiān)督、社會監(jiān)督都有具體規(guī)定，構(gòu)成了招標投標活動的監(jiān)督體系。

(1)當事人監(jiān)督

即招標投標活動當事人的監(jiān)督。招標投標活動當事人包括招標人、投標人、招標代理機構(gòu)、評標專家等。由于當事人直接參與、并且與招標投標活動有著直接的利害關(guān)系，因此，當事人監(jiān)督往往最積極，也最有效，是行政監(jiān)督和司法監(jiān)督的重要基礎(chǔ)。國家發(fā)展改革委等七部委聯(lián)合制定的《工程建設(shè)項目招標投標活動投訴處理辦法》具體規(guī)定了投標人和其他利害關(guān)系人投訴以及有關(guān)行政監(jiān)督部門處理投訴的要求，這種投訴就是當事人監(jiān)督的重要方式。

(2)行政監(jiān)督

行政機關(guān)對招標投標活動的監(jiān)督，是招投標活動監(jiān)督體系的重要組成部分。依法規(guī)范和監(jiān)督市場行為，維護國家利益、社會公共利益和當事人的合法權(quán)益，是市場經(jīng)濟條件下政府的一項重要職能�！墩袠送稑朔ā穼τ嘘P(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動、查處招標投標活動中的違法行為作出了具體規(guī)定。如第7條規(guī)定：“有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動實施監(jiān)督，依法查處招標投標活動中的違法行為。”

(3)司法監(jiān)督

即指國家司法機關(guān)對招標投標活動的監(jiān)督�！墩袠送稑朔ā肪唧w規(guī)定了招標投標活動當事人的權(quán)利和義務(wù)，同時也規(guī)定了有關(guān)違法行為的法律責(zé)任。如招投標活動當事人認為招標投標活動存在違反法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的行為，可以起訴，由法院依法追究有關(guān)責(zé)任人相應(yīng)的法律責(zé)任。

(4)社會監(jiān)督

即指除招標投標活動當事人以外的社會公眾的監(jiān)督。“公開，公平，公正”原則之一的公開原則就是要求招標投標活動必須向社會透明，以方便社會公眾的監(jiān)督。任何單位和個人認為招標投標活動違反招投標法律、法規(guī)、規(guī)章時，都可以向有關(guān)行政監(jiān)督部門舉報，由有關(guān)行政監(jiān)督部門依法調(diào)查處理。因此，社會公眾、社會輿論以及新聞媒體對招標投標活動的監(jiān)督是一種第三方監(jiān)督，在現(xiàn)代信息公開的社會發(fā)揮著越來越重要的作用。

2.4.2行政監(jiān)督的基本原則

政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督必須遵循依法行政的基本要求，其基本原則有：

(1)職權(quán)法定原則

政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督，應(yīng)當在法定職責(zé)范圍內(nèi)依法實行。任何政府部門、機構(gòu)和個人都不能超越法定權(quán)限，直接參與或干預(yù)具體招標投標活動�！秶鴦�(wù)院辦公廳關(guān)于進一步規(guī)范招投標活動的若干意見》明確規(guī)定：“有關(guān)行政監(jiān)督部門不得違反法律法規(guī)設(shè)立審批、核準、登記等涉及招投標的行政許可事項;已經(jīng)設(shè)定的一律予以取消”。

(2)合理行政原則

政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督，應(yīng)當遵循公平、公正的原則。要平等對待招標投際活動當事人，不偏私、不歧視;所采取的措施和手段應(yīng)當是必要、適當?shù)摹?

(3)程序正當原則

政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督，應(yīng)當嚴格遵循法定程序，依法保障當事人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán)。

(4)高效便民原則

政府對招標投標活動實施行政監(jiān)督，無論是核準招標事項，還是受理投訴舉報案件，都應(yīng)當遵守法定時限，積極履行法定職責(zé)，提高辦事效率，切實維護當事人的合法權(quán)益。

2.4.3行政監(jiān)督的職責(zé)分工

我國招標投標行政監(jiān)督職責(zé)分工的特點是由法律授權(quán)，分級管理。我國的立法中，一般都是在法律條文中直接規(guī)定主管部門。由于招標投標涉及領(lǐng)域眾多，職責(zé)分工相對比較復(fù)雜，《招標投標法》第7條做了原則性授權(quán)規(guī)定：“對招標投標活動的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定”。根據(jù)這一法律授權(quán)，國務(wù)院辦公廳制定了《國務(wù)院有關(guān)部門實施招標投標活動行政監(jiān)督的職責(zé)分工意見的通知》，具體規(guī)定了國務(wù)院各部門的職責(zé)分工，同時，又授權(quán)“各省、自治區(qū)、直轄市人民政府可根據(jù)《招標投標法》的規(guī)定，從本地實際出發(fā)，制定招投標管理辦法”，據(jù)此，各省級政府相繼出臺了一些相關(guān)規(guī)定，逐級確定有關(guān)職責(zé)分工。目前，各省級地方政府的有關(guān)職責(zé)分工基本都是參照國務(wù)院規(guī)定而確定的，只是在機構(gòu)設(shè)置和具體分工方面各有特色。招標投標行政監(jiān)督職責(zé)分工與行政管理層級相對應(yīng)，中央和地方各級政府有關(guān)部門按照各自權(quán)限分級負責(zé)有關(guān)招標投標活動的監(jiān)督工作。

招標投標活動的行政監(jiān)督比較多，具體職責(zé)分工是以國務(wù)院有關(guān)部門的職責(zé)分工為基礎(chǔ)劃分的，主要有：

(1)指導(dǎo)協(xié)調(diào)部門

由于招標投標行政監(jiān)督部門很多，為了加強部門之間的協(xié)調(diào)配合，保障政令統(tǒng)一，提高行政監(jiān)督合力，國務(wù)院指定國家發(fā)展改革委負責(zé)指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招投標工作，具體職責(zé)包括：會同有關(guān)行政主管部門擬定《招標投標法》的配套法規(guī)、綜合性政策和必須進行招標的項目的具體范圍、規(guī)模標準以及不適宜進行招標的項目，報國務(wù)院批準;指定發(fā)布招標公告的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或其他媒介等。同時，國家發(fā)展改革委也是重要的招標投標行政監(jiān)督部門。國家發(fā)展改革委作為項目審批部門，負責(zé)依法核準應(yīng)報國家發(fā)展改革委審批和由其核報國務(wù)院審批項目的招標方案(包括招標范圍、招標組織形式、招標方式);組織國家重大建設(shè)項目稽察特派員，對國家重大建設(shè)項目建設(shè)過程中的工程招投標進行監(jiān)督檢查。

(2)行業(yè)監(jiān)督部門

按照國務(wù)院確定的職責(zé)分工，對于招投標過程中泄露保密資料、泄露標底、串通招標、串通投標、歧視排斥投標等違法活動的監(jiān)督執(zhí)法，分別由有關(guān)行業(yè)行政主管部門負責(zé)并受理投標人和其他利害關(guān)系人的投訴。按照這一原則，工業(yè)和信息、水利、交通、鐵道、民航等行業(yè)和產(chǎn)業(yè)項目的招投標活動的監(jiān)督執(zhí)法，分別由有關(guān)行業(yè)行政主管部門負責(zé)。各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝項目和市政工程項目的招投標活動的監(jiān)督執(zhí)法，由建設(shè)行政主管部門負責(zé)。進口機電設(shè)備采購項目的招投標活動的監(jiān)督執(zhí)法，由商務(wù)行政主管部門負責(zé)。

此外，按照《政府采購法》規(guī)定，各級財政部門依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責(zé)，政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法。審計部門依據(jù)《中華人民共和國審計法》(以下簡稱《審計法》)的規(guī)定，可以對政府投資和以政府投資為主的建設(shè)項目、國際組織和外國政府援助、貸款項目進行審計監(jiān)督。監(jiān)察部門依據(jù)《中華人民共和國行政監(jiān)察法》(以下簡稱《行政監(jiān)察法》)的規(guī)定，對有關(guān)行政監(jiān)督部門及其工作人員實施招標投標行政監(jiān)督進行行政監(jiān)察。

2.4.4行政監(jiān)普的內(nèi)容

從監(jiān)督內(nèi)容看，政府針對招標投標活動實施行政監(jiān)督主要分為程序監(jiān)督和實體監(jiān)督兩個方面。程序監(jiān)督，是指政府針對招標投標活動是否嚴格執(zhí)行法定程序?qū)嵤┑谋O(jiān)督;實體監(jiān)督，是指政府針對招標投標活動是否符合《招標投標法》及有關(guān)配套規(guī)定的實體性要求實施的監(jiān)督。具體內(nèi)容包括：

1)依法必須招標項目的招標方案(含招標范圍、招標組織形式和招標方式)是否經(jīng)過項目審批部門核準。

2)依法必須招標項目是否存在以化整為零或其他任何方式規(guī)避招標等違法行為。

3)公開招標項目的招標公告是否在國家指定媒體上發(fā)布。

4)招標人是否存在以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人，或者對潛在投標人實行歧視待遇，強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標等違法行為。

5)招標代理機構(gòu)是否存在泄露應(yīng)當保密的與招標投標活動有關(guān)情況和資料，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益等違法行為。

6)招標人是否存在向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況的行為，或泄露標底，或違法與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判等違法行為。

7)投標人是否存在相互串通投標或與招標人串通投標，或以向招標人或評標委員會成員行賄的手段謀取中標，或者以他人名義投標或以其他方式弄虛作假騙取中標等違法行為。

8)評標委員會的組成、產(chǎn)生程序是否符合法律規(guī)定。

9)評標活動是否按照招標文件預(yù)先確定的評標方法和標準在保密的條件下進行。

10)招標人是否存在在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的違法行為。

11)招標投標的程序、時限是否符合法律規(guī)定。

12)中標合同簽訂是否及時、規(guī)范，合同內(nèi)容是否與招標文件和投標文件相符，是否存在違法分包、轉(zhuǎn)包。

13)實際執(zhí)行的合同是否與中標合同內(nèi)容一致，等等。

2.4.5行政監(jiān)督方式

《招標投標法》的實施，使審批事項大幅度精簡，政府有關(guān)部門主要通過核準招標方案和自行招標備案，受理投訴舉報、檢查、稽察、審計、查處違法行為以及招標投標情況書面報告等方式，對招標投標過程和結(jié)果進行監(jiān)督。同時對招標代理機構(gòu)實行嚴格的資格管理制度。

(1)核準招標方案

按照《國務(wù)院有關(guān)部門實施招標投標活動行政監(jiān)督的職責(zé)分工意見的通知》有關(guān)規(guī)定，必須招標的項目在開展招標活動之前，招標人應(yīng)當將招標方案報項目審批部門核準。項目審批部門對必須招標的項目核準的內(nèi)容包括：建設(shè)項目具體招標范圍(全部招標或者部分招標)、招標組織形式(委托招標或自行招標)、招標方式(公開招標或邀請招標)。招標人應(yīng)當按照項目審批部門的核準意見開展招標活動。

按照《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》的規(guī)定，我國對建設(shè)項目的審批實行分級分類管理。國家發(fā)展改革委和各省級發(fā)展改革部門都對其審批權(quán)限內(nèi)的項目招標方案核準工作作出了規(guī)定。目前，國家發(fā)展改革委審批權(quán)限內(nèi)的應(yīng)當進行招標方案核準的項目有三類：一是國家發(fā)展改革委審批或者初審后報國務(wù)院審批的中央政府投資項目;二是向國家發(fā)展改革委申請500萬元人民幣以上中央政府投資補助、轉(zhuǎn)貸或者貸款貼息的地方政府投資項目或者企業(yè)投資項目;三是國家發(fā)展改革委核準或者初核后報國務(wù)院核準的國家重點項目。各省發(fā)展改革部門審批權(quán)限內(nèi)的項目實行招標方案核準的范圍都是結(jié)合本地實際確定的，具體項目范圍不完全一致。因此，招標人應(yīng)當根據(jù)具體招標項目審批部門的規(guī)定，向有關(guān)部門申報招標方案核準。

(2)自行招標備案

按照《招標投標法》規(guī)定，依法必須招標的項目，具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜，但是應(yīng)當向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。行政監(jiān)督部門要對招標人是否具有自行招標的條件進行監(jiān)督，一是防止那些對招標程序不熟悉、不具備招標能力的項目單位自行組織招標，影響招標質(zhì)量和項目的順利實施;二是防止個別項目單位借自行招標之機，進行虛假招標甚至規(guī)避招標。

(3)現(xiàn)場監(jiān)督

按照《招標投標法》及有關(guān)配套規(guī)定，對招標投標過程的監(jiān)督主要由縣級以上人民政府有關(guān)行政主管部門負責(zé)�，F(xiàn)場監(jiān)督，是指政府有關(guān)部門工作人員在開標、評標的現(xiàn)場行使監(jiān)督權(quán)，及時發(fā)現(xiàn)并制止有關(guān)違法行為。現(xiàn)場監(jiān)督也可以通過網(wǎng)上監(jiān)督來實現(xiàn)，即政府有關(guān)部門利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對招標投標活動實施監(jiān)督管理。如商務(wù)部就是通過“中國國際招標網(wǎng)”對機電產(chǎn)品國際招標投標活動實施過程監(jiān)督的，機電產(chǎn)品國際招標的各項程序都需要在“中國國際招標網(wǎng)”上進行。

(4)招標投標情況書面報告

根據(jù)《招標投標法》第47條規(guī)定，“依法必須進行招標的項目，招標人應(yīng)當自確定中標人之日起十五日內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標投標情況的書面報告。”國家發(fā)展改革、財政、商務(wù)、建設(shè)等部門都對招標投標情況書面報告的內(nèi)容及形式做出了具體規(guī)定。各部門的規(guī)定雖然因項目類型不同而有所差異，但報告的主要內(nèi)容基本都包括招標范圍，招標方式和發(fā)布招標公告的媒介，招標文件中投標人須知、技術(shù)條款、評標標準和方法、合同主要條款，評標委員會的組成和評標報告，中標結(jié)果等。行政監(jiān)督部門通過這些內(nèi)容對招標投標活動的合法性進行監(jiān)督。

(5)受理投訴舉報

《招標投標法》第65條規(guī)定：“投標人和其他利害關(guān)系人認為招標投標活動不符合法熟律規(guī)定的，有權(quán)依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。”另外，其他任何單位和個人認為招標投標活動違反有關(guān)法律規(guī)定的，也可以向有關(guān)行政監(jiān)督部門舉報。有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當依法受理和調(diào)查處理。

(6)招標代理機構(gòu)資格管理

按照《招標投標法》及有關(guān)配套規(guī)定，從事各類招標投標活動招標代理業(yè)務(wù)的中介機構(gòu)都應(yīng)當取得相應(yīng)的招標代理資格，國家發(fā)展改革委、建設(shè)部、財政部、商務(wù)部、科技部、藥品監(jiān)督管理局和衛(wèi)生部等有關(guān)部門分別負責(zé)各行業(yè)招標代理機構(gòu)的資格認定，并對其招標代理行為進行監(jiān)督管理。

(7)監(jiān)督檢查

監(jiān)督檢查是行政機關(guān)行使行政監(jiān)督權(quán)最常見的方式。按照《招標投標法》及有關(guān)配套規(guī)定，各級政府行政機關(guān)對招標投標活動實施行政監(jiān)督時，可以采用專項檢查、重點抽查、調(diào)查等方式，有權(quán)調(diào)取和查閱有關(guān)文件、調(diào)查和核實招標投標活動是否存在違法行為。

(8)項目稽察

在我國的建設(shè)項目管理中，對于規(guī)模較大、關(guān)系國計民生或?qū)��?jīng)濟和社會發(fā)展有重要影響的建設(shè)項目，作為重大建設(shè)項目進行重點管理和監(jiān)督，國家還專門建立了重大建設(shè)項目稽察特派員制度。按照《國家重大建設(shè)項目稽察辦法》規(guī)定，發(fā)展改革部門可以組織國家重大建設(shè)項目稽察特派員，采取經(jīng)常性稽察和專項性稽察方式對重大建設(shè)項目建設(shè)過程中的招標投標活動進行監(jiān)督檢查。

(9)實施行政處罰

《招標投標法》及有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章對招標投標活動中違法行為及行政處罰作出了具體規(guī)定，有關(guān)行政監(jiān)督部門通過各種監(jiān)督方式發(fā)現(xiàn)并經(jīng)調(diào)查核實有關(guān)招標投標違法行為后，應(yīng)當依法對違法行為人實施行政處罰。