目前我國BOT模式的立法很不完善，存在著大量的法律空白，又無現(xiàn)成的國際慣例可以遵循。現(xiàn)行的部委層面的行政規(guī)章對于調(diào)整BOT模式中涉及的復雜法律關系來講，未免捉襟見肘，加上BOT模式理論方面的探討在我國尚未深入，這就造成了國內(nèi)各界對BOT模式的法律性質認識上的差異。我們認為，嚴格來講，BOT模式的法律性質應體現(xiàn)在以下幾個方面：

    BOT模式的實質是一種“委托管理與經(jīng)營”

    所謂委托管理與經(jīng)營，是指被委托人受委托人的委托，在其指定的權限和事項及約定的期限內(nèi)，對委托人所擁有的財產(chǎn)或項目進行管理與經(jīng)營的行為。經(jīng)營管理人在委托權限內(nèi)進行的法律行為，是受到法律保護的，委托人也必須給予認可，這與代表行為有很大的相似之處，其明顯的不同是委托人可按照自己的意愿經(jīng)營和管理，而代理人這樣做就是超越代理權限。同時，這種委托管理與經(jīng)營還有一個特征，即財產(chǎn)的所有權始終在委托人手里，經(jīng)營管理人沒有處置權。而BOT模式正是體現(xiàn)了這樣一種性質：私營企業(yè)是受政府委托建設與經(jīng)營一項基礎設施的，所有權不但一直在政府手中，而且私營企業(yè)的服務也處于政府監(jiān)督之下。私營企業(yè)只是在一個約定的期限內(nèi)經(jīng)授權經(jīng)營某一工程項目，期限屆滿時就交由政府管理而沒有自行處置權。這就決定了BOT模式從一開始就具有兩權分離的特征而不是國家財產(chǎn)的私有化。

    BOT是政府與私人資本以公共基礎設施的建設和經(jīng)營為標的的合作關系

    BOT所涉及的領域一般為關系國計民生的公共設施、公益事業(yè)等基礎設施項目，由于國家財力有限及壟斷專營帶來的效率低下，管理混亂等原因，這些本應由國家投資、壟斷專營的領域，不得不引入私人資本。一方面，引入私人資本尤其是外國私人投資，可以減少政府舉債責任和財務負擔，將項目風險轉移到私人投資者身上。另一方面，也可以加快公共基礎設施建設進程，改進投資和管理模式，提高效率。為有效控制私人投資先天所具有的市場性、牟利性可能帶來的不利影響，BOT將公共基礎設施建設經(jīng)營分解為投資建設、經(jīng)營回報和無償移交三個階段，把投資建設、經(jīng)營回報與直接政府職能相分離，辟為可以投入產(chǎn)出的領域，從而使私人資本對公共基礎設施的控制權被限制在一定時間、范圍內(nèi)，保證了政府對公共基礎設施的最終控制權。私人投資者則通過有效地利用特許期內(nèi)享有的融資、建設、經(jīng)營、管理某特定項目的特許權來達到牟取高額利潤的目的。在本質上講，BOT是將本國和本地區(qū)的那些本應由公營機構承建和運營的公用設施項目，通過政府授權模式特許給某個私營機構來建設和經(jīng)營，以市場換取項目建設資金的一種特殊的直接投資模式。

    BOT是一種特殊的私人直接投資模式

    在BOT投資中，私人投資者自行籌資建設某個特定公共基礎設施項目，同時在特定時間內(nèi)享有該項目的經(jīng)營管理權和利益獲取權，并獨立承擔投資風險。

    BOT投資模式以政府特許為基礎和核心

    由于BOT投資領域多屬于政府壟斷專營的范圍，私人資本欲介入必須征得政府特別許可，在實踐中多表現(xiàn)為項目所在國政府與私人投資者簽訂特許權協(xié)議。由此可見，政府特許是BOT投資的核心和基礎。一方面，沒有政府的特許，私人資本不可能涉足公共基礎設施與政府專營壟斷的領域；另一方面，沒有政府特許權的賦予，私人投資者無法籌集到足以支撐項目建設所必需的巨額資本。私人資本參與政府壟斷專營項目的運作模式主要有三種，即轉讓管理權、轉讓資產(chǎn)權、轉讓特許權。轉讓管理權屬比較有限的民營化；轉讓資產(chǎn)權則相反，是一種完全形式的民營化；而轉讓特許權則介于二者之間。私人投資者不僅要負責特定項目的融資建設和經(jīng)營管理，而且要負責償還建設貸款。并且僅在特許期內(nèi)享有投資項目的所有權、經(jīng)營權。這一特點將BOT與傳統(tǒng)的基礎設施建設經(jīng)營和國際工程承包區(qū)別開來，在傳統(tǒng)的基礎設施建設和國際工程承包中，建設者和承包人的基本任務是承包或建設好約定項目，既不負責項目建設資金的籌措，也不享有該項目的經(jīng)營權和所有權。

    BOT模式是借款人和貸款人共同承擔風險的有限追索權（humored-recourse）或無追索權（Non-recourse）的項目融資的一種模式。

    國際項目融資以特定工程項目為融資對象提供商業(yè)貸款，以項目現(xiàn)金流量和收益作為償還所融資金的來源，以項目的資產(chǎn)為融資的安全保障。傳統(tǒng)的國際貸款是一般的信用貸款，是國內(nèi)傳統(tǒng)貸款模式的初級國際化形式，貸款對象局限在信用狀況和整體資金狀況良好的投資者范圍內(nèi)，而對投資者所要投資具體項目的考察和控制放在一個較次的位置上。項目融資的特點則是以項目工程為基礎安排貸款，項目中沒有任何一方單獨承擔項目風險，項目融資同時可以幫助投資者把融資安排成表外投資即資產(chǎn)負債表之外的融資。融資不進入投資者的資產(chǎn)負債表，使得投資者可以有限的財力從事更多的投資。作為項目融資模式的一種，BOT模式以其對公共基礎設施建設的民營化機制區(qū)別于其他類型的國際項目融資模式。