專題五建設(shè)工程質(zhì)量相關(guān)法規(guī)解讀與典型案件

　　5.1 建設(shè)工程質(zhì)量相關(guān)法規(guī)的主要內(nèi)容

　　1《中華人民共和國建筑法》第六十、六十一條、六十二條規(guī)定

　　2《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第九條、二十八、四十條規(guī)定

　　3《合同法》第二百八十一條規(guī)定

　　4《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》第三條規(guī)定

　　5《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十一、十三、二十七條規(guī)定

　　5.2 建設(shè)工程質(zhì)量相關(guān)法規(guī)解讀

　　5.2.1發(fā)包人和承包人承擔質(zhì)量責任的分析

　　法律對建設(shè)工程質(zhì)量與對一般產(chǎn)品質(zhì)量的關(guān)注是有所不同的，這不僅因為建設(shè)工程的固定性、一次性和不確定性等特點所致，更因為是建設(shè)工程的使用者或管理者具有不特定性，從而使建設(shè)工程的質(zhì)量關(guān)系到不特定人的生命安全和財產(chǎn)安全，關(guān)系到社會資源的合理利用，關(guān)系到整個社會效率。因此，作為經(jīng)過委托承建（或自建）、用于銷售（或自用）的產(chǎn)品的建設(shè)工程質(zhì)量的規(guī)定不適用于主要針對一般產(chǎn)品的《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》，而單獨適用《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》。

　　1.發(fā)包人的質(zhì)量責任

　　從建設(shè)工程施工承包合同層面看，由發(fā)包人對工程質(zhì)量承擔相應(yīng)責任的主要情形有：

　?。?）發(fā)包方提供有缺陷的設(shè)計文件、勘察數(shù)據(jù)、施工圖紙以及說明書等資料

　?。?）發(fā)包方提供或者指定購買的建筑材料、建筑配件、設(shè)備不符合國家強制性標準

　　（3）肢解發(fā)包建設(shè)工程

　?。?）直接指定分包人或指定專業(yè)分包

　　2.承包人的質(zhì)量責任

　　從建設(shè)工程施工承包合同層面看，由承包人對工程質(zhì)量承擔相應(yīng)責任的主要情形有：

　?。?）未按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)規(guī)范施工

　?。?）未按相關(guān)約定，對建筑材料、設(shè)備等進行檢驗

　?。?）未按相關(guān)約定，使用不合格或不符合合同約定的建筑材料、設(shè)備等

　　5.2.2發(fā)包人和承包人共同對工程質(zhì)量承擔責任的情形

　　如果在發(fā)包人已經(jīng)違約的情況下，承包人履行其法定義務(wù)是可以避免建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的發(fā)生，但承包人卻沒有履行其法定義務(wù)，從而造成了建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的發(fā)生，這種情況就是法律上的混合過錯。為此，發(fā)包人與承包人共同承擔工程質(zhì)量缺陷的法律責任。發(fā)包人與承包人混合過錯而造成工程質(zhì)量問題的情形主要有以下幾種。|建設(shè)工程教育網(wǎng)|

　　1.發(fā)包方提供有缺陷的設(shè)計文件、勘察數(shù)據(jù)、施工圖紙以及說明書等資料，施工單位未按合同或法律規(guī)定對資料進行必要的審查

　　若發(fā)包人未按時提供所需要的技術(shù)資料的，一般承擔順延工期的責任，若發(fā)包人未按質(zhì)提供所需要的技術(shù)資料的，承包人雖履行了必要的審查義務(wù)，但是，以一個有經(jīng)驗的承包人而言是不可能發(fā)現(xiàn)這種缺陷的，并按圖施工了，所造成的建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的責任，由發(fā)包人自已承擔。

　　若發(fā)包人未按要求的質(zhì)量提供所需要的技術(shù)資料的，承包人或沒有履行審查義務(wù)，或者履行了審查義務(wù)，而作為一個有經(jīng)驗的承包人而言是應(yīng)該發(fā)現(xiàn)這種缺陷而事實沒有發(fā)現(xiàn)這種缺陷的，并按圖已經(jīng)施工，所造成的建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的責任，在發(fā)包人承擔責任的同時，承包人也應(yīng)當承擔相應(yīng)的過錯責任。

　　以上問題的關(guān)鍵是如何定義“有經(jīng)驗的承包人認當發(fā)現(xiàn)而未發(fā)現(xiàn)”，應(yīng)該主要從以下三個方面來衡量：

　　1）從設(shè)計文件、勘察數(shù)據(jù)、施工圖紙以及說明書等資料缺陷的嚴重程度，是否屬于一般原理的錯誤所造成的（或是計算筆誤造成的），并以承包人應(yīng)具有的專業(yè)知識（而不需要很深的相關(guān)專業(yè)知識）就能判斷的缺陷；

　　2）承包人資質(zhì)等級以及投標書介紹的業(yè)績所應(yīng)具有的經(jīng)驗程度，或是否具有較高等級的施工企業(yè)資質(zhì)并具有相應(yīng)的實際工作經(jīng)驗；

　　3）缺陷與經(jīng)驗的匹配程度：若二者是匹配的，則可認定為“有經(jīng)驗的承包人應(yīng)當發(fā)現(xiàn)而未發(fā)現(xiàn)”，反之，則不應(yīng)認定為“有經(jīng)驗的承包人應(yīng)當發(fā)現(xiàn)而未發(fā)現(xiàn)”。

　　2.發(fā)包方提供或者指定購買的建筑材料、建筑配件、設(shè)備不符合國家強制性標準，施工方未按法律規(guī)定或合同約定正確履行檢驗義務(wù)

　　若發(fā)包人未按時提供所需要的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備以及商品混凝土的，一般承擔順延工期的責任。若發(fā)包人未按質(zhì)提供建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備以及商品混凝土的，承包人沒有檢驗或檢驗不合格仍繼續(xù)使用的，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，在發(fā)包人承擔責任的同時，承包人也應(yīng)當承擔相應(yīng)的過錯責任。|建設(shè)工程教育網(wǎng)|

　　3.發(fā)包人直接指定分包人（或指定專業(yè)分包人），而總承包人未履行（或未充分履行）總包管理義務(wù)

　　無論是分包人或承包人自己選定的合法分包，還是發(fā)包人直接指定的分包，作為總承包人均應(yīng)履行總包管理的職責。發(fā)包人直接指定分包，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的，若總承包人履行總包管理職責的，則由發(fā)包人自己承擔過錯責任；若總承包人沒有履行或沒有完全履行總包管理職責的，在發(fā)包人承擔責任的同時，承包人也應(yīng)當承擔由于履行總包管理職責瑕疵的過錯責任。

　　5.2.3工程質(zhì)量返修與工程質(zhì)量保修二種不同法律概念所對應(yīng)的費用承擔分析

　　建設(shè)工程質(zhì)量標準可分為兩種層次：第一層次是法定的質(zhì)量標準，即國家的強制性的標準；第二層次是約定的質(zhì)量標準，即承發(fā)包雙方在建設(shè)工程施工承包合同中以及作為合同附件的技術(shù)文件中約定的質(zhì)量標準。

　　在施工承包范圍內(nèi)，建設(shè)工程質(zhì)量標準遵循“有約定，從約定；無約定，從法定。”若約定的質(zhì)量范圍與法定的質(zhì)量范圍重疊，則重疊部分，取其高標準為準；未重疊部分，若有法定標準的，按法定標準；若無法定標準的，按約定標準。

　　承包人承擔工程質(zhì)量責任的期間可分為兩個階段：

　　第一階段是從開工開始到竣工驗收合格之前，這一階段通常稱為返修責任，即承包人對在施工中出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，應(yīng)當負責返修。

　　第二階段是從竣工驗收合格之后到保修期結(jié)束，這一階段通常稱為保修責任，即承包人對在保修期中出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，應(yīng)當負責保修。

　　承包人承擔返修責任和承擔保修責任的分界點是建設(shè)工程竣工日期。而保修期一般又分為兩種情況：第一種情況是遵循法定的保修期，第二種情況是遵循約定的保修期。但是約定的保修期不得低于法定的保修期，若低于法定保修期，則以法定的保修期為準。

　　竣工日期的確定同樣遵循“有約定從約定，無約定從法定”的原則：

　　1）若建設(shè)工程完工后，經(jīng)承發(fā)包雙方簽字確認某一日期為竣工日期的，應(yīng)以雙方確認的日期為竣工日期；

　　2）若建設(shè)工程完工后，承發(fā)包雙方對實際竣工日期有爭議的，應(yīng)按以下法律規(guī)定來確定竣工日期：

　?、偃绻こ炭⒐を炇蘸细竦模钥⒐を炇蘸细裰諡榭⒐と掌?。

　　②如果承包人已提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，則以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。

　?、劢ㄔO(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

　　在竣工日期之前，發(fā)現(xiàn)建設(shè)工程質(zhì)量存在缺陷，理應(yīng)由承包人承擔其責任。其承擔責任的方式主要由：修理、返工或改建，使其所承建的建設(shè)工程質(zhì)量符合標準，所發(fā)生的費用由承包人自已承擔，若造成發(fā)包人損失，承包人還應(yīng)按約定或法定承擔賠償責任。

　　當竣工日期之后，承包人就開始承擔保修義務(wù)。保修責任是承包人對建設(shè)工程質(zhì)量瑕疵擔保的體現(xiàn)。所謂瑕疵擔保是承擔交付義務(wù)的當事人對其所交付的標的物保證無瑕疵的承諾。

　　所以，在建設(shè)工程施工承包合同中往往會出現(xiàn)兩個不同概念，即工程質(zhì)量保證金與工程質(zhì)量保修金，工程質(zhì)量保證金，是指承包人根據(jù)發(fā)包人的要求，在建設(shè)工程承包合同履行前，交付給發(fā)包人，用以保證建設(shè)工程施工質(zhì)量的金錢擔保。主要用于保證建設(shè)工程竣工驗收前建設(shè)工程施工質(zhì)量；而質(zhì)量保修金，是指承發(fā)包雙方當事人根據(jù)法律關(guān)于保修制度要求，在建設(shè)工程竣工驗收后，從應(yīng)付工程款中預留一定比例的金額用以維修在保修期限內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷的金錢擔保。

　　5.3 建設(shè)工程質(zhì)量糾紛典型案件分析

　　5.3.1基本案情

　　2004年，中建系統(tǒng)某公司與上海某公司就某商業(yè)大廈的建設(shè)簽訂總承包合同，并由某境外建筑設(shè)計公司擔任建筑設(shè)計和施工管理工作。2005年11月，在該商業(yè)大廈工程完工后驗收時，雖然該工程通過了當?shù)刭|(zhì)量監(jiān)督部門的驗收，但發(fā)包人發(fā)現(xiàn)多項缺陷部位和需整改項目，因此沒有直接核發(fā)竣工證明，而是要求承包商予以修繕和盡快完工。此后，2006年3月12日，建筑設(shè)計公司才向承包商發(fā)出“實際竣工證明書”，確認實際竣工期是2005年11月16日，保修期為一年，至2006年11月15日止。同時指出，未完善的項目應(yīng)按期進行修繕，未調(diào)試的系統(tǒng)自系統(tǒng)測試通過之日起計算保修期。

　　2006年5月，發(fā)包人與承包人達成最終結(jié)算書，確認工程總價款，發(fā)包人未按期履約。2006年12月20日，承包人以欠付工程款為由向法院起訴，發(fā)包人則以承包人質(zhì)量缺陷造成的違約損失、租金損失、修復工作的費用以及其他費用提出反訴。本案起訴中的工程欠款，在司法鑒定后雙方質(zhì)證沒有什么分歧，但是對本案的反訴則存在較大的爭議。|建設(shè)工程教育網(wǎng)|

　　5.3.2爭議焦點

　　1）本案工程約定的保修期是否有效？

　　2）保修期內(nèi)所發(fā)生的質(zhì)量缺陷的責任承擔？

　　3）保修期屆滿后對于質(zhì)量缺陷責任如何承擔？

　　5.3.3簡要評析

　　1.本案工程質(zhì)量保修期的約定是部分有效

　　爭議雙方約定建設(shè)工程保修期時，只能高于法律規(guī)定的標準，不能低于法律規(guī)定的標準。對此，本案雙方的協(xié)議沒有全部遵守法律的規(guī)定，對法律有明確規(guī)定的保修期限的部位，按法律規(guī)定的保修期，對法律沒有明確規(guī)定保修期的部位，則按雙方約定的保修期。設(shè)計文件所規(guī)定的該工程的合理使用年限一般是指建筑物的設(shè)計單位按設(shè)計的建筑物的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)形式、施工方式和工藝等技術(shù)條件所確定的保證該建筑物正常使用的最低年限。

　　法律規(guī)定，無論是法定的保修期，還是約定的保修期，保修期起算時間均自建設(shè)工程竣工驗收合格之日起計算。

　　2.保修期內(nèi)的質(zhì)量缺陷的責任遵循“各負其責”的原則

　　由此可見，對于在保修期內(nèi)發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，施工單位首先有責任進行維修，而后確認缺陷的責任方并追究其責任。

　　3.保修期屆滿后因工程質(zhì)量造成損害可提出侵權(quán)賠償?shù)囊?/p>

　　《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》沒有對保修期屆滿后質(zhì)量缺陷的賠償責任應(yīng)如何承擔作出相應(yīng)的規(guī)定，但是，《建筑法》第八十條規(guī)定：“在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，因建筑工程質(zhì)量不合格受到損害的，有權(quán)向責任者要求賠償。|建設(shè)工程教育網(wǎng)|”根據(jù)該條款的規(guī)定，不是所有的在保修期后出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷都可以要求賠償，只有存在“損害”的質(zhì)量缺陷才可能要求賠償。即是基于侵權(quán)責任要求責任人承擔賠償義務(wù)。

　　而侵權(quán)責任必須具備四個必要條件：損害事實的客觀存在；行為的違法性，即違反了強制性的法律規(guī)定；違法行為和損害事實之間的因果必然關(guān)系；行為人的過錯。

　　因此保修期屆滿后對于質(zhì)量缺陷責任的承擔，必須證明這四個要件全部存在。若不能證明存在侵權(quán)行為，則不能就保修期屆滿后出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷要求責任方承擔賠償責任。