案例5

　　一、基本案情

　　建設(shè)單位甲與施工單位乙于2007年12月18日簽訂了某工業(yè)廠房的施工合同，其中約定，合同自實際提交履約保證之日起生效；建設(shè)單位認(rèn)為設(shè)計過于保守，要求混凝土強度按設(shè)計強制標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定降低一個等級施工；爭議解決方式為仲裁。施工單位實際于2007年12月28日提交了履約保證并開始施工。在該工程施工過程中，建設(shè)主管部門發(fā)現(xiàn)該工程施工單位超越資質(zhì)等級承攬工程，責(zé)令該工程終止施工。建設(shè)單位遂提起仲裁，要求施工單位賠償損失。試分析發(fā)承包雙方的違法行為。

　　二、案例評析

　　1.建設(shè)單位違法行為?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》第十條 建設(shè)工程發(fā)包單位不得迫使承包方以低于成本的價格競標(biāo)，不得任意壓縮合理工期。

　　建設(shè)單位不得明示或者暗示設(shè)計單位或者施工單位違反工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)，降低建設(shè)工程質(zhì)量。

　　2.施工單位違法行為。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第五十二條第（五）項的規(guī)定，認(rèn)定無效：

　?。?）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

　?。?）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

　?。?）建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

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